miércoles, 4 de noviembre de 2009

LEGISLACIÓN DE APOYO A LAS EMPRESAS DE MENOR TAMAÑO (EMT) EN DERECHO COMPARADO.

Trabajo de investigación realizado por Rodrigo Manzo, estudiante de Quinto año de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, para el curso de Clínica de Asesoría Jurídica a la Gestión de Empresas (EMT), segundo semestre año 2009.


La Situación de la Legislación Administrativa de Fomento a las EMT en E.E.U.U.

I- Introducción

Las mipymes en el concierto económico mundial son consideradas como un importantisimo motor de la economía y creadores insustituibles de trabajo y de condiciones de desarrollo.

En el entorno económico actual la pequeña y mediana empresa enfrenta diversas situaciones complejas que hacen necesario un apoyo directo del estado a favor de ellas. Durante las ultimas 2 décadas los estados han comenzado a promover en forma sostenida el crecimiento y formación de estas empresas de menor tamaño, otorgándoles derechos, privilegios, creando figuras jurídico-económicas que se adapten a sus especiales necesidades y creando organismos y normativas públicas dirigidas al apoyo y regulación estatal de la actividad de la mipymes. Esta última forma de fomento ha resultado clave para las empresas de menor tamaño, ya que no sólo se traduce en un apoyo monetario directo en la instalación o desarrollo sino también en la creación de un entorno seguro en el cual las empresas de menor tamaño pueden desenvolverse en forma eficiente y competitiva en el mercado.

En el siguiente trabajo se analizará con detención la legislación correspondiente a los organismos públicos de apoyo a las mipymes, dicho análisis se detendrá principalmente en el estudio comparativo de la legislación de Estados Unidos contenida en la “Small Business Act”*, y en el proyecto de Estatuto Pyme chileno, que se encuentra en sus últimos trámites legislativos, a fin de detectar los beneficios, problemas o carencias y potencial futuro que este nuevo estatuto introduce en el mercado y economía chilenas.

2- Situación de Estados Unidos en cuanto a la Pequeña y Mediana Empresa

2.1- Sinopsis de la realidad en EEUU

De acuerdo a las estadísticas de Estados unidos entre 1990 y 1995, la pequeña y mediana empresa fue capaz de absorber tres cuartas partes de las nuevas fuentes de trabajo durante ese periodo las cuales se repartían de la siguiente forma:

1- el 99% de las empresas independientes tenían 500 o menos trabajadores

2- la mediana y pequeña empresa concentraba el 52% del total de la fuerza de trabajo

3- 19,6 millones de personas trabajaban para empresas con menos de 20 empleados,18,4 millones trabajan para empresas con empleo entre 20 y 99 personas, 14,6 millones de personas trabajan para empresas con empleo entre 100 y 499 trabajadores[1].

Dentro de su panorama legal administrativo cuentan con una agencia especializada en promoción y financiamiento hacia las Pymes, la Small Business Administration, la cual se estableció en 1953 con dichos fines. En la actualidad ellos otorgan y garantizan que el 35% de los contratos del sector público sean entregados a las pequeñas y medianas empresas, en promedio la SBA otorga U$10.000 millones en garantías a prestamos realizados a pequeñas empresas. Como se verá más adelante los programas de préstamo o garantía a los prestamos realizados por esta entidad consideran varios factores y tipos de asistencia basados en diversos criterios además del factor de ventas netas de la empresa[2] ademas de las anteriores esta agencia ha prestado asistencia económica a pequeñas empresas en tiempos de desastres(inundaciones, incendios, terremotos etc) por un monto superior a los U$26.000 millones

2.2 Legislación Administrativa en EEUU Sobre las Pymes

(Small Business Act)

El principio base que guía esta legislación se basa en el libre mercado como fuente de crecimiento del país, pero tomando en cuenta las propias carencias y problemas de las pequeñas empresas ,y de determinados sujetos y realidades en las que estas se desenvuelven. Uno de sus objetivos inmediatos es el crear condiciones en las cuales las pequeñas y medianas empresas puedan competir eficientemente en el mercado privado tanto como en los contratos con el estado o en las transferencias de dominio que este haga a los particulares.

Esta legislación en primer lugar crea un organismo dependiente del presidente de los Estados Unidos, denominado “Small Business Administration”[3]y dirigida por un administrador electo del ámbito civil, con reconocimiento en el área de la pequeña empresa, de acuerdo al presidente previa aprobación del Senado de los Estados Unidos. Este órgano tiene como funciones principales el desarrollo, promoción y financiamiento de la pequeña y mediana empresa[4]. El órgano funciona ya sea concentrando todas las atribuciones sobre las pequeñas empresas, o en coordinación con las demás agencias que puedan tangencial o directamente influir en la regulación de las empresas de menor tamaño.

En primer lugar esta ley adopta el siguiente criterio para determinar si una empresa puede o no acceder a su ámbito de aplicación:

1- empresas de manufacturas que tengan entre 500 y 1500 trabajadores son consideradas como pequeñas empresas

2- empresas de “retail” que facturen entre U$3.5 millones y U$13.5

3- Empresas de venta al por mayor con menos de 500 trabajadores

4- empresas en la industria de servicios con ventas menores de 3.5 millones y 14.4 millones

5- Empresas de transporte de pasajeros con menos de 1500 trabajadores y cuyas ventas sean menores a 3.5millones de dólares.

Sin embargo lo anterior, y como fue anticipado, la ley también contempla el ingreso al sistema de personas con desventajas tales como:

a) Personas en desventaja por motivos de raza o etnia: sobre el particular la Small Business Administration puede otorgar beneficios basados en las desventajas basadas en raza o etnia, en particular reconoce las desventajas de las comunidades hispano-americanas, negras, tribus Indias y sus corporaciones, tribus y corporaciones de nativos de Alaska, comunidades de personas de las etnias de Hawaii y de las islas del pacifico, entre otras

b) Desventajas de Género: en esto toma en cuenta la gran cantidad de pequeñas empresas controladas o cuyo dominio pertenece a mujeres

c) HUBZones: el termino se refiere a ciertas áreas geográficas especificas donde existen un utilización comercial o desventajas propias de dichas áreas (falta de empleo, escasas condiciones de consumo, zonas rurales, etc), la SBA en estos casos puede establecer programas especiales de apoyo y financiamiento a estas áreas.

d) El principio genérico de admisibilidad en este sistema es que se considera como desaventajado a todo sujeto que no pueda competir libremente en un mercado abierto.

El sistema básico de apoyo económico a las pequeñas empresas, expresado en el parágrafo 7 de la Small Business Act, consiste en que la SBA garantiza desde el 60 al 80& el pago de los créditos asumidos por los empresarios,los cuales pueden tener un vencimiento de 6 a 10 años, asegurando de esa forma el acceso a las empresas a crédito para capital, maquinarias, construcciones, expansiones, etc, a su vez asegura que dichos créditos sean dados a los empresarios con una tasa de interés reducida, que en la generalidad se traduce en una reducción del 2% de los intereses normales cobrados en el mercado[5].

Por otra parte la SBA también tiene funciones de promoción de la pequeña empresa, sobre todo en áreas vitales como administración, investigación de mercado para apoyo a las pymes, apoyo a la investigación y desarrollo, capacitación de micro empresario en emprendimiento y capacidades de management, entre otras.

Quizás una de las funciones más importantes de esta agencia es el de otorgar asistencia jurídica a los empresarios, la cual es vital para el emprendimiento, así como también ejerce una fuerte función de lobby, el cual ha dado como resultado importantes avances para las pequeñas empresas, tales como exenciones fiscales y agregaciones a la Small Business Act (como las referentes a apoyo a la industria de R&D, compañías de Internet, planes de apoyo a la utilización eficiente y limpia de energía, entre otras).

3- legislación Chilena de apoyo a las Mipymes

3.1- panorama actual de la legislación chilena

tal como se dijo en la introducción, la legislación Chilena se encuentra ad portas de una modernización que ha sido catalogada como importante por todos los actores económicos, dicha regulación obedece en mi opinión a una falta de regulación orgánica del fenómeno de la Pymes a nivel nacional, en este sentido Chile viene un tanto atrasado en relación a sus pares latinoamericanos, Argentina y Colombia, por ejemplo, ya cuentan con una legislación dedicada a las micro empresas, asociada a un marco administrativo público de regulación y promoción[6].

Hasta la fecha la legislación chilena, en mi opinión se ha basado en una dispersión normativa poco saludable, toda vez que hace más dificultoso el emprendimiento de los microempresarios, el conjunto de normas abarcado es en ocasiones muy amplio lo que desincentiva el emprendimiento en algunos casos debido a los costos legales asociados, o simplemente produce que los emprendimientos se realicen informalmente[7](desde estructura empresarial, patentes municipales, permisos de sanidad, normas tributarias, leyes laborales etc)

Sin embargo hasta la fecha, a pesar de las diversas iniciativas y programas impulsados por el gobierno, tales como Chile emprende y otros similares, no existe un marco institucional claro que de cuenta de un apoyo gubernamental concertado o planificado con respecto a las pymes, en este sentido resulta importante la creación del Consejo Consultivo de la Empresa de Menor Tamaño, el cual contará con la participación activa de personas en el ámbito civil y educativo, y el traspaso de competencias en materias de empresas de menor tamaño en forma directa al Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción.

Además el Estatuto también contempla normas de carácter laboral así como también la novedad de permitir patentes y permisos provisorios de funcionamiento para las empresas de menor tamaño que estén en sus etapas iniciales, esto último es un gran incentivo a la creación de EMT's, ya que aminora ciertos costos de inicio de actividades así como también permite que el empresario pueda comenzar de forma más rápida su actividad.

Otro aspecto de especial relevancia lo consituye el nuevo tratamiento que se les da a las pymes, en calidad de Consumidor, lo que le otorga derechos en esa calidad en la ley 19496, de Protección al Consumidor, en particular resulta interesante el hecho de poner a las pymes como sujetos activos en una demanda colectiva o por interés difuso, como se preceptua en los artículos 50 y siguientes de la ley de protección al consumidor

3.2 El estatuto Pyme y la Institucionalidad Administrativa

El Proyecto estatuto pyme considera en su artículo 2 lo que debe considerarse para efectos de la ley y de sus regulaciones como EMT, dichas consideraciones son las siguientes:

1 – microempresas: aquellas cuyos ingresos anuales por ventas no excedan las 2.400 UF

2- pequeñas empresas: aquellas cuyos ingresos anuales estén entre las 2.400 y las 25.000 UF

3- Medianas empresas: aquellas cuyas ventas anuales estén dentro de las 25.000 y 100.000 UF

este proyecto contempla la modificación del Ministerio de Economía, fomento y reconstrucción, para hacer frente a su nueva función de promoción y asistencia a las EMT, sus funciones en este sentido son las de promoción de planes y programas de apoyo a las EMT, la coordinación de las medidas legislativas que afecten a las Pymes, entre otras, también como se mencionó antes se creo el Consejo consultivo de la empresa de menos tamaño, dicho consejo debe ser llamado para asistir al ministerio de economía y empresas de menor tamaño en las decisiones referentes a normas de carácter general que dicho ministerio dicte así como también para asistir en caso de promoción de medidas legislativas y para la coordinación entre el sector publico y privado en materias de empresas de menor tamaño.

En mi opinión, de acuerdo a lo estudiado en relación a la legislación estadounidense , Chile ha dado un paso importante en la protección y promoción de las Pymes, toda vez que ha sentado una base institucional clara y con carácter ministerial para el tratamiento coordinado de las políticas públicas de apoyo a las pymes, lo que en el mediano plazo puede traducirse en mejores condiciones de mercado para estas empresas, no obstante lo anterior, aún faltan mecanismos de apoyo económico, además de los prestamos directos del estado a las pymes, el estado, tal como en el caso norteamericano, debiera servir de garante a los microempresarios a fin de que estos tengan un mayor acceso al crédito privado.

Rescato el importante paso dado en nuestra legislación al establecer una nueva institucionalidad en lo referente al termino de giro o quiebra de las EMT, toda vez que otorga una importante herramienta para el emprendimiento y para que las personas puedan aprovechar las experiencias de sus negocios previos en sus nuevas empresas. A su vez es importante la nueva reclasificación que se hace a la legislación laboral al considerar el tamaño de las empresas para la graduación de las multas por infracción al código del trabajo.(aunque aún insuficiente)

4 – Bibliografía

a) Fuentes Legales

i-. Informe de la Comisión de Hacienda sobre Proyecto de ley que fija Normas Especiales para las Empresas de Menor Tamaño, Santiago 4 de Enero de 2008.

ii- Small business Act, Estados Unidos, refundida y aprobada al 18 de junio de 2008

iii- LEY 590 DE 2000 por la cual se dictan disposiciones para promover el desarrollo de las micro, pequeñas y medianas empresa, Colombia

iv- Ley 24.467 de 1995 sobre promoción y desarrollo de la pequeña y mediana empresa, Argentina

v- Selección de Buenas Practicas 2007, Carta Europea de la Pequeña Empresa (recurso electronico)

b) Fuentes Dogmáticas

i- Conte, Cristopher; Karl, Albert, Outline of the U.S Economy, Capítulo 4, Estados Unidos, Office of International Information Programs, 2006, 152 págs.(escrito)

ii- Galín, Pedro, Efectos de las Regulaciones en las Microempresas, en Informalidad y Exclusión Social. Buenos Aires: OIT/Fondo de Cultura Económica, 2000. 336 págs. (escrito)

c) Páginas de Internet Consultadas

i) Pagina web de la Biblioteca del Congreso de Chile www.bcn.cl

ii) Pagina web de la Small Business Administration www.sba.gov



[1] Conte, Cristopher; Karl, Albert, Outline of the U.S Economy,Capítulo 4, Estados Unidos, Office of International Information Programs, 2006, 152 págs.

[2] Basados en origen étnico/racial o género del propietario, lugar de establecimiento de la empresa, como en el caso de los HUBZones, y veteranos de guerra, entre otros.

[3] Small Business Act, parágrafo 4 a), Compilación aprobada el 18/06/2008

[4]

“The essence of the American economic system of private enterprise is free competition. Only through full and free competition can free markets, free entry into business, and opportunities for the expression and growth of personal initiative and individual judgment be assured. The preservation and expansion of such competition is basic not only to the economic well-being but to the security of this Nation. Such security and well-being cannot be realized unless the actual and potential capacity of small business is encouraged and developed. It is the declared policy of the Congress that the Government should aid, counsel, assist, and protect, insofar as is possible, the interests of small-business concerns in order to preserve free competitive enterprise, to insure that a fair proportion of the total purchases and contracts or subcontracts for property and services for the Government (including but not limited to contracts or subcontracts for maintenance, repair, and construction) be placed with small business enterprises, to insure that a fair proportion of the total sales of Government property be made to such enterprises, and to maintain and strengthen the overall economy of the Nation.” Small Business Act, parágrafo 1 a), Estados Unidos, Compilación aprobada el 18/06/2008

[5] Algunas formas de esta garantía estatal, son: “7a Loan Guaranty Program" el cual asegura hasta un 75% del préstamo, para créditos hasta U$ 1 millón y el programa de micro prestamos (“microloan program”) el cual es para dueños de micro empresas , que garantiza préstamos desde menos de U$100 hasta U$25.000, entre otros .La ley es bastante especifica y contempla bastantes programas de garantía y préstamo de acuerdo a diversos estándares, a tal punto que hasta se podría decir que la principal función de dicho organismo es la de ser un garante de créditos a la pequeña empresa.

[6] En el caso colombiano la ley el artículo 5° de la ley 590 de de 2000 crea el Consejo Superior de Microempresa, el que se encuentra bajo la dependencia del Ministerio de Desarrollo Económico.

[7] Sobre este tema resulta interesante el análisis que realiza Pedro Galín, referente a los costos y barreras en la microempresa argentina, basado en 6 casos de las ciudades de Rosario y Santa Fe, en su artículo. Galín, Pedro, Efectos de las Regulaciones en las Microempresas, en Informalidad y exclusión social. Buenos Aires: OIT/Fondo de Cultura Económica, 2000. 336 págs.

No hay comentarios: